（實用文書）程海律師已經(jīng)提起訴訟

老吳-

       按照我的理解，司法部規(guī)定的以下未經(jīng)年度考核的律師證應(yīng)當(dāng)是無效的：停止執(zhí)業(yè)期間的律師證、遺失并掛失的律師證、注銷的律師證（含吊銷），其他未經(jīng)年度考核的律師證應(yīng)當(dāng)是有效的。

行 政 起 訴 狀

       原告程海，男，漢族，1952年出生，北京悟天律師事務(wù)所律師、負責(zé)人，地址北京市昌平區(qū)天通苑南佳運園。電話18910535236。

       被告中華人民共和國司法部，住所地北京市朝陽區(qū)朝陽門南大街10號,電話010-65153508，郵編100020。

       法定代表人吳愛英 部長。

       被告北京市司法局，住所地北京市司法局住所地為西直門內(nèi)南小街后廣平胡同39號，電話57585683，郵編100035。

       法定代表人于泓源 局長。

       第三人北京市昌平區(qū)司法局，住所地北京市昌平區(qū)東環(huán)路146號，電話87904148，郵編102200。

       第三人中華全國律師協(xié)會（下簡稱全國律協(xié)），住所地北京市東四十條24號青藍大廈5層, 電話010-64060213，郵編100007。

       法定代表人王俊峰，會長。

       第三人北京市律師協(xié)會（下簡稱北京律協(xié)），住所地北京市東城區(qū)安定門外西濱河路18號院首府大廈5號樓，郵編100011，電話010—64515950。

       法定代表人張學(xué)兵，會長。

       原告不服司法部《行政復(fù)議申請?zhí)幚砀嬷�函�?font face="Times New Roman">[(2014)司復(fù)函37號不受理我行政復(fù)議的決定，依法起訴。

       請求事項：

        1、責(zé)令司法部、北京市司法局確認原告未經(jīng)今年律師年度考核備案的律師執(zhí)業(yè)證（司法部編制的證書編號為No.10352833）合法有效，或直接確認其效力。

       事實和理由

       原告2003年10月來京，向北京市司法局申請律師執(zhí)業(yè)行政許可，該局批準，發(fā)放律師執(zhí)業(yè)證書（下簡稱律師證），執(zhí)業(yè)證號11101200110107514�，F(xiàn)任北京悟天律師事務(wù)所律師、負責(zé)人。因原律師證內(nèi)印制的律師年度考核備案頁4頁上16個章蓋滿，北京市司法局 2013年3月7日對我換發(fā)新律師證。2014年5月，以我辦理丁家喜案一審時拒絕辯護退庭投訴控告檢察官和法官違法被海淀區(qū)法院提出司法建議、北京市昌平區(qū)司法局擬對我行政處罰立案為由，北京市司法局、北京市昌平區(qū)司法局、北京市律師協(xié)會暫緩我今年律師年度考核備案。因律師證上未加蓋律師年度考核備案專用章，我在辦理北京丁家喜聚眾擾亂公共場所秩序罪案二審時，北京市第一中級法院承辦法官張坤說北京市司法局給法院去函說我今年律師證未年度考核，故認為我擔(dān)任丁家喜二審辯護人不適格。我說年度考核是律師行業(yè)的內(nèi)部考評行為，考核與否不影響我律師證的效力，就像你們評優(yōu)秀法官一樣，不是優(yōu)秀法官照樣也是法官，他不予理睬。我要求致函法院的北京市司法局律師監(jiān)管處處長柴磊向法院依法說明我未經(jīng)今年年度考核的律師證合法有效、不影響律師執(zhí)業(yè)，遭拒絕。他說律師證是否合法有效由辦案機關(guān)認定。我說你局是發(fā)證行政機關(guān)，律師證合法有效性首先應(yīng)當(dāng)由你局認定，如有爭議才通過行政復(fù)議或訴訟解決。他不予理睬。我又分別給該局律師的監(jiān)管處、綜合處、許可處去函要求確認未果。

       被告和第三人對原告的律師年度考核和備案程序是這樣的：1）司法部設(shè)計、制作的律師證發(fā)給北京市司法局，律師證內(nèi)印制有“律師年度考核備案”頁4頁，每年使用1頁，每頁上印有四欄，分別是“考核年度、考核結(jié)果、備案機關(guān)、備案日期”。2）每年5月份，先由本律師事務(wù)所對全所上年度執(zhí)業(yè)情況寫出報告，并同時對本所執(zhí)業(yè)律師上年度執(zhí)業(yè)情況進行年度考核，按照司法部和全國律協(xié)制定的標準，對自己的律師事務(wù)所評定為“合格、不合格”兩個等級之一，對律師評定為“稱職、基本稱職、不稱職”三個等級之一。3）本律師事務(wù)所將上述材料網(wǎng)報北京市司法局，北京律協(xié)在網(wǎng)上初審律師事務(wù)所申報的年度考核材料，初審合格后轉(zhuǎn)北京市昌平區(qū)司法局審查。4）兩部門審查合格后，到北京律協(xié)交納律師會員年費（每個律師2000元），北京律協(xié)在審查通過的申報材料上加蓋“年度考核專用章”，并出具已履行律協(xié)會員義務(wù)的證明。5）最后，持北京律協(xié)的證明和會計審計報告等，由昌平區(qū)司法局對律師和律師事務(wù)所進行年度考核和行政備案，該局在原告律師證內(nèi)律師年度考核備案頁的四個欄目上分別蓋四個章，在考核年度欄加蓋“xxxx年度”（如2013年度），考核結(jié)果欄加蓋“稱職、基本稱職、不稱職”之一，備案機關(guān)欄加蓋“北京市昌平區(qū)司法局律師年度考核備案專用章”，在備案日期欄加蓋備案期間章如“2013年6月至2014年5月”。

       律師法第二十三條規(guī)定，“律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立健全……年度考核制度”；第二十四條規(guī)定，“律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)于每年的年度考核后，向設(shè)區(qū)的市級或者省轄市的區(qū)人民政府司法行政機關(guān)提交本所的年度考核執(zhí)業(yè)情況報告和律師執(zhí)業(yè)考核結(jié)果”。根據(jù)上述規(guī)定，律師事務(wù)所是對該所律師年度考核權(quán)責(zé)主體，各級司法行政機關(guān)和各級律協(xié)，都無權(quán)對律師進行年度考核。

    行政備案必須有法律或行政法規(guī)的規(guī)定，如律師法規(guī)定律師協(xié)會章程應(yīng)報司法行政機關(guān)備案，立法法規(guī)定部委規(guī)章設(shè)立應(yīng)向國務(wù)院備案，國務(wù)院物業(yè)管理條例規(guī)定業(yè)主大會成立應(yīng)后向街道辦事處備案等，且行政備案都是針對某些機構(gòu)不需要行政許可的創(chuàng)設(shè)性文件。司法部規(guī)定和實施的對律師和律師事務(wù)所年度考核和行政備案，沒有法律和行政法規(guī)的授權(quán)，屬于越權(quán)行政。

       被告的年度考核實際是年度檢查考核（參見司法部《律師事務(wù)所年度檢查考核辦法》[司法部令第121號，是國務(wù)院明令禁止并限期取消的違法行為。2013年《國務(wù)院機構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》關(guān)于國務(wù)院職能轉(zhuǎn)變內(nèi)容中的（三）規(guī)定，“除法律、行政法規(guī)或國務(wù)院有明確規(guī)定的外，其他達標、評比、評估和相關(guān)檢查活動一律予以取消”；以及國務(wù)院辦公廳國辦發(fā)〔2013〕22號《關(guān)于實施<</FONT>國務(wù)院機構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案>任務(wù)分工的通知》第十一條規(guī)定，2013年6月底前必須完成“取消除法律、行政法規(guī)或國務(wù)院有明確規(guī)定外的達標、評比、評估和相關(guān)檢查活動”。

       律師證是原告的律師執(zhí)業(yè)行政許可證書，按照行政許可法第三十九條的規(guī)定以及全國各類行政許可證書頒發(fā)的通用做法，該證件上只應(yīng)記載行政許可的內(nèi)容，并由發(fā)證行政機關(guān)蓋章。而被告在原告的律師證上印制與行政許可無關(guān)的律師年度考核備案內(nèi)容，并由地方司法行政機關(guān)在上面亂蓋一些與行政許可無關(guān)的一堆印章（最多時達16個），不倫不類。如果司法行政機關(guān)依法有權(quán)對律師進行年度考核并備案，應(yīng)當(dāng)另行制作年度考核和備案的文書或手冊。

       被告和第三人違法對原告進行律師年度考核和備案，并在律師證上記載考核結(jié)果，原告在使用律師證時，使對方單位或個人誤認為未經(jīng)年度考核備案的律師證無效，在原告執(zhí)業(yè)依法使用未經(jīng)年度考核的律師證時造成很大障礙，嚴重影響原告正常執(zhí)業(yè)。

       律師法、行政許可法等規(guī)定，律師執(zhí)業(yè)證頒發(fā)后，未經(jīng)發(fā)證行政機關(guān)依法注銷，一直有效。由于被告和第三人的過錯，導(dǎo)致原告未經(jīng)今年年度考核的律師證法律效力受到法院的質(zhì)疑和拒絕，嚴重影響執(zhí)業(yè)。我的律師證由司法部印制，北京市司法局是發(fā)證機關(guān)，均有確認我律師證合法有效的權(quán)力和義務(wù)，列為被告；北京市昌平區(qū)司法局在我律師證上加蓋年度考核備案專用章、全國律協(xié)和北京律協(xié)都下文和直接參與對原告年度考核，與本案有利害關(guān)系，都列為第三人。

       2014年7月21日、24日、27日原告分別向司法部提出關(guān)于確認我未經(jīng)2014年律師年度考核的律師證合法有效的行政復(fù)議申請書，司法部《行政復(fù)議申請?zhí)幚砀嬷�函�?font face="Times New Roman">[(2014)司復(fù)函37號（8月5日送達）不受理我行政復(fù)議的決定，認為“經(jīng)審查，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，律師執(zhí)業(yè)證書未經(jīng)年度考核備案不必然導(dǎo)致執(zhí)業(yè)證書無效。本機關(guān)、北京市司法局均不具有確認某一未經(jīng)年度考核備案的律師執(zhí)業(yè)證是否合法有效的法定職責(zé)”，我的行政復(fù)議申請不符合法定受理條件，根據(jù)行政復(fù)議法第十七條規(guī)定決定不予受理。

       原告認為，司法部不受理我行政復(fù)議申請認定事實和適用法律錯誤。第一，我申請行政復(fù)議要求確認的，是我的未經(jīng)司法部、北京市司法局、昌平區(qū)司法局2014年年度考核備案律師執(zhí)業(yè)證合法有效，而不是要求確認“某一”律師證；因為司法行政機關(guān)在我律師證印制律師年度考核備案頁、并每年加蓋年度考核備案專用章，導(dǎo)致我未經(jīng)2014年律師年度考核備案蓋章的律師證書在使用時遭到法院人員的質(zhì)疑和拒絕，效力發(fā)生爭議，原告才要求被告確認其效力。根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等原則，有權(quán)印制我的律師執(zhí)業(yè)證書、經(jīng)行政許可后蓋章發(fā)放我律師執(zhí)業(yè)證的司法部和北京市司法局都有確認其合法有效的義務(wù)，就像社會上人任何機關(guān)和個人對我的律師證的效力發(fā)生質(zhì)疑向二者要求確認效力，被告應(yīng)當(dāng)做出效力確認一樣，兩被告有義務(wù)依法做出確認。

       被告司法部拒絕確認辦案機關(guān)對其效力有爭議的我的律師證合法有效，進一步侵害我的合法權(quán)益。請求法院為維護原告合法權(quán)益，裁判支持訴訟請求。

              此致

北京市第二中級法院

附證據(jù)和本行政起訴狀副本五份

                                                                                                                      原告程海

                                                                                                                                              2014年8月18日

原告程海提交的證據(jù)目錄

       1、被告司法部對原告做出的《行政復(fù)議申請?zhí)幚砀嬷�函�?font face="Times New Roman">[(2014)司復(fù)函37號復(fù)議1頁，司法部郵寄單、順風(fēng)快遞送達查詢單各1頁。證明司法部違法不受理原告的行政復(fù)議，其告知函8月5日送達原告，沒超過起訴時效。

       2、證人肖振海的《證詞》1頁和身份證復(fù)印件。證明由于被告和第三人的原因?qū)е路ㄔ嘿|(zhì)疑我未經(jīng)2014年律師年度考核的律師證效力，影響原告正常執(zhí)業(yè)。

       3、申請人律師執(zhí)業(yè)證的許可頁、備案頁、尾頁（司法部在該頁編制的證書編號No.10352833）。證明原告的律師證因故未經(jīng)2014年律師年度考核備案蓋章。共4頁，復(fù)印2頁。

       4、北京市司法局網(wǎng)律師管理平臺網(wǎng)頁截圖1頁，內(nèi)容是申請人所在的北京市悟天悟天事務(wù)所向北京市司法局網(wǎng)上提交2014年年度執(zhí)業(yè)情況報告和律所、律師的考核結(jié)果，北京市律師協(xié)會、北京市司法局、北京市昌平區(qū)司法局的網(wǎng)簽“待審核”。

       5、中華全國律師協(xié)會《律師執(zhí)業(yè)年度考核規(guī)則》復(fù)制件4頁。

       6、《北京市司法局關(guān)于開展2014年度律師事務(wù)所和律師年度檢查考核工作的通知》[京司發(fā)（2014）213號復(fù)制件9頁。

       7、北京市律師協(xié)會《北京市律師協(xié)會關(guān)于2014年律師執(zhí)業(yè)年度考核工作的通知》[京律協(xié)發(fā)（2014）第13號復(fù)制件6頁。

       3-7證明被告和第三人對原告進行的2014年度年度考核違法。

附件之一

老吳-

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